汇集公司法前沿实战案例

展现公司法律师思辨精华

为法律实务工作者提供业务策略和操作技巧上的参考

《公司法实战智慧（二）》由广州市律师协会企业与公司法律专业委员会牵头组织编写，是在2016年出版的《公司法实战智慧》基础上的又一成果。本书中的实务案例和理论文章，多来自广州律师为公司和企业提供法律服务的工作实践，由本书编委分组编辑完成。本书的框架结构由各位作者撰写的应用法学研究文章及大量与理论文章相配套的案例构成。文章和案例结合了本届公司委多期沙龙的研究主题，是广州律协公司委的综合研究成果的结晶。书中部分优秀案例来自于广州律师的积极投稿。本书既有较深的理论阐述，又在一定程度上反映了广州律师在公司法律实践中的成果，是一本集理论与实践于一体的实务好书。

广州市律师协会是依法成立的社会团体法人，由广州市全体律师及律师事务所组成，是广州律师的自律性组织，依法对律师行业实施行业管理和提供服务。

广州市律师协会始建于1988年，1988年9月23日召开了第一次广州律师代表大会，宣告广州市律师协会正式成立。这次代表大会的召开是广州律师制度发展史上的一座里程碑。广州市律师协会自1994年第三次律师代表大会开始进行了多次改革，律师协会从以往依附司法行政机关开始逐步独立走向自律性的行业化管理；律师协会的会长、副会长、常务理事和理事全部由经代表大会选举产生的执业律师担任。2003年第五次律师代表大会上，更确立了代表常任制度，行业自律性管理的特性进一步得到强化和落实。

广州市律师协会的宗旨是：团结和教育广大会员拥护中国共产党的领导，维护宪法和法律尊严，忠实于律师事业，恪守律师职业道德和执业纪律；秉承民主、规范、务实、廉洁的原则，维护会员的合法权益，为依法治国，建设社会主义法治国家，促进社会的文明和进步做出贡献。

专题一

以知识产权等非货币形式出资的实务探讨易学超/ 1

魏某与许某解除出资协议纠纷案易学超/ 17

薛某与A公司因冒名进行公司登记请求工商行政管理机关予以撤销案彭胜锋王秀峰/ 23

吴某与张某、谢某以虚假材料进行工商注册登记纠纷案谢振润/ 28

公司设立中代出资股东请求返还代出资款纠纷案刘辛/ 33

专题二

公司注册资本完全认缴制下的股东责任

——以股东出资义务在公司不能清偿到期债务时是否加速到期为视角莫邪/ 38

公司破产后债权人以股东抽逃出资为由主张股东、高管承担补充赔偿责任案陈土胜/ 49

非破产、清算程序下债权人要求股东提前履行出资义务纠纷案王占璋/ 55

超出应缴纳的注册资本的出资是否应被认定为对公司借款案黄勤/ 59

专题三

股权代持中实际出资人权益保障的模式设计马彪/ 64

陈某与A公司涉外股权代持协议法律效力案马丹/ 76

王甲与A公司和林某隐名股东资格确认纠纷案李嘉轩/ 82

吴某与A公司等股权代持效力纠纷案王亦文/ 88

专题四

公司章程个性化设计实务白定球/ 93

公司章程约定排除股东资格继承是否有效案白定球/ 109

股东修改公司章程规避出资义务纠纷案林慕清/ 116

专题五

有限责任公司股东会对董事会授权的实务分析许明/ 124

专题六

董事自定薪酬的相关法律问题皮绪海/ 132

董事长未经股东会自定薪酬争议案皮绪海/ 138

A公司诉B公司、张某等公司关联交易损害赔偿纠纷案冼科/ 142

专题七

中小股东权利损害及救济途径探析——兼论股东利润分配权的保障实务曾祥敏岳民/ 148

股东代表公司诉公司高管损害公司利益纠纷案梁志坚/ 156

专题八

《〈公司法〉司法解释(四)》背景下的股东知情权范围探析吴娟/ 161

李某、吴某、孙某、王某与A公司股东知情权的行使是否存在不正当目的纠纷案吴娟何泽敏/ 167

某投资公司与某科技公司股东是否可查阅成为股东之前的公司财务资料案吴娟/ 176

蔡某与某餐饮公司股东知情权查阅范围争议及是否可委托非专业人士查阅公司财务资料案方昀/ 182

专题九

国有股权转让中股东优先购买权的实现罗凌钟灿辉/ 189

未在法定场所转让国有股权转让合同是否有效案罗凌/ 196

违反《企业国有资产法》的股权转让纠纷案罗凌/ 200

违反股东优先购买权制度的股权转让协议是否有效案方月君/ 204

专题十

有限责任公司与股东合意股权回购的法律效力方月君/ 214

专题十一

公司决议效力相关问题探析王井云/ 221

股东会决议签名被伪造的决议效力案简析王井云伍俊鹏/ 232

“股东会决议有效是否具有诉的利益”案简析李凤仪/ 238

股东会通知程序违法，股东会决议是否必然被撤销？罗凌/ 243

专题十二

公司股东代表诉讼实务探讨

——以前置程序设计与完善为视角黄爱华薛海新/ 252

损害公司利益责任纠纷案例分析黎志凌/ 262

专题十三

公司合并分立中效率与公平的价值取向谭小武/ 270

“资本多数决”形成的公司合并决议一定有效吗？谭小武/ 282

专题十四

公司增资和减资中的常见法律问题

——兼议公司增减资制度的完善李嘉轩黄勤周清/ 287

增资合同解除后已缴纳的增资款是否应该返还？李嘉轩/ 297

增资协议未成立入股款应返还彭胜锋/ 303

专题十五

股东怠于履行清算义务对公司债务连带清偿责任问题研究

——兼评《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条第一款和第二款苏文卿/ 307

怠于履行清算义务的过错责任认定

——A公司与B公司等损害债权人利益纠纷郭汉斌/ 317

股东怠于履行清算义务的诉讼时效与责任性质

——陈某、谭某诉A公司、B公司股东损害债权人利益纠纷黄哲/ 321

未实际参与经营不能免除股东的清算义务

——马某、朱某与何某损害债权人利益纠纷苏文卿/ 326

公司被吊销营业执照后未依法清算的民事法律责任

——经济合作社诉街道办事处清算责任纠纷李鸿鹄/ 330

境外临时清盘人对境内失控子公司行使股东权利的边界柯立坤陈健斌/ 338

专题十六

股东解散公司之诉的困境解析

——以林方清诉凯莱公司一案为视角张黔/ 347

解散公司之诉中“公司僵局”的认定张黔/ 355

专题十七

股权变动中的若干热点、难点法律问题侯爱民/ 365

股东优先购买权未丧失是否影响股权转让协议的生效

——中静实业（集团）有限公司诉上海电力实业有限公司等

股权转让纠纷案方月君/ 379

规避其他股东优先购买权的股权转让协议效力之争黄勤/ 389

专题十八

有限合伙制私募投资基金争议解决的预防性思考陈建华张振华/ 395

后记407

社会的发展离不开政治与经济的发展，经济发展更是社会发展必不可少的物质条件，而商事主体就是经济发展的主要推动者。公司作为商事主体中最为重要的成员，已被世界公认为社会经济活动中最有效的经济组织形式，甚至被誉为“人类的成就”。公司这种组织体自身有着特殊的结构和复杂的内外关系，同时又深受社会经济发展变化的直接影响，由此形成了公司商事活动中纷繁复杂的法律问题。

中国的公司法立法始于上个世纪的九十年代。1992年，当时的国家经济体制改革委员会制定了《有限公司规范意见》和《股份有限公司规范意见》，到1993年我国的《公司法》才正式颁布。此后，《公司法》于1999年、2004年、2005年、2013年、2018年先后进行了五次修订、修正，在此期间最高人民法院又先后制定了关于《公司法》的司法解释（一）、（二）、（三）、（四）、（五）。一部法律在25年间经历五次修订、修正，又在司法适用过程中制定了五部司法解释，足见公司法律制度的不断发展及存在的众多疑难、复杂问题。

公司法是调整和规范公司设立与终止、公司内部组织和行为、公司与股东、债权人之间的权利义务关系等公司内部与外部各方面法律关系的法律规范。尽管我国公司法的立法及修订前后历经近三十载，但公司法领域的法律制度及法律规范仍无法面面俱到，无论在理论研究还是实务操作当中，依然还存有众多颇有争议的理论及实务问题。大如世界先进的公司治理制度的本土化，小到在公司注册资本认缴制下股东出资能否加速到期、公司决议不成立、股东利润分配权及知情权如何有效保护等问题，都给学界及实务界留下了深入探讨的广泛空间。

正是由于上述原因，广州市律协企业与公司法律专业委员会在2016年编辑出版《公司法实战智慧》后，再次向广州律师征集了一批新的公司法理论前沿及实务疑难问题的理论文章及案例分析，编撰入本书当中。纵览全书，相关案例分析及理论文章涵盖了公司法实际运用中的热点、难点及理论前沿问题，所收录的理论文章、案例分析的内容详实，叙述及论述的脉络清晰。本书的案例部分从案情概览、争议焦点归纳、代理观点展示、案件裁判结果、法理分析和编委点评的逻辑层层深入，让读者能在充分了解案情的基础上，理清案中所涉的法律关系，并对裁判所适用的法律规定及相关规定背后所蕴含的制度理论有更为深切的认识。

另外，本书中收录的理论文章大都寓实践经验于理论研究中，而非拘泥于单纯的学理研究，因而研读本书中的理论文章部分，对有意了解公司法实务的读者以及从事公司法实务工作的专业人士来说亦颇有裨益。最后，值得一提的是，本书所收录的案例分析及理论文章的各位作者均为公司法领域有着丰富执业经验的律师，在理论问题的论述中运用了大量一手资料，表现出实务研究的突出特色，这为公司法理论研究提供了重要的实践支持。

奥地利法学家埃利希在《法社会学原理》中曾提到：“在当代以及任何其他的时代，法的发展的重心既不在立法，也不在法学或司法判决，而在于社会本身。”笔者认为，这一命题当然适用于公司法领域。随着社会的发展和时代的变化，公司法的原理及制度也在不断地演进、完善，因此，就公司法中相关制度及相关问题的研究，显然不局限于、也不止步于本书中所涉及的内容。

我国现代公司制度的发展对于决胜全面建成小康社会、实现中华民族伟大复兴的中国梦起着重大作用，而我国现代公司法律制度的完善离不开广大理论及实务工作者对于公司法律制度孜孜不倦的研究。因此，笔者殷切期望广大律师在公司法理论与实务研究工作方面持之以恒并取得更多成果，从而为我国现代公司法律制度的建设与创新助一臂之力！

是为序。